甲方没给钱包工头欠工资咋办,工程款拖欠多久可以起诉

农民工初次尝试签订《劳务分包合同》承接工程，不仅没有发财，还倒亏一笔。被清退出场后，又被甲方起诉索要支付的工程款。劳务分包中有哪些法律问题？农民工被包工头拖欠工资又该怎么处理？一起来了解一下吧！

张大福是一个农民工，却有一个做包工头发大财的梦想。沈总是某建筑公司的负责人。2019年4月，张大福与沈总共同去现场看了工程量，签订了《劳务分包合同》，张大福以12万元的价格将该项目劳务承包下来。然后，张大福召集了农民工进入工地施工，并且向农民工承诺每月拿清工资。

在劳务施工过程中，路桥公司按照《劳务分包合同》约定陆陆续续向张大福支付了6万元的工程进度款，张大福将其中3万元钱用于支付民工工资，另外3万元挪用到了其他地方，由于没有拿到足额的工资，农民工纷纷向张大福索要工资。

张大福只好联系沈总再付点钱，但沈总表示，按照合同约定，已经付清了该付的进度款，是张大福自己挪用了款项无关，而且工程本就只有两三个月，工程完工后会支付全部款项，眼下只有张大福自行垫付。

由于张大福没有垫付民工工资，农民工到政府部门去投诉，在政府部门的主持下，路桥公司又支付了农民工工资7万元。农民工拿到工资以后，纷纷离开了工地，没有继续干活。

面对这个烂摊子，沈总只有质问张大福该如何处理，谁知张大福表示，现在工人工资太高，12万根本做不出来，自己肯定会亏本。眼下只有再继续找人干活，但沈总到时候要弥补自己的亏损。沈总担心张大福无法继续做好工程，便提出自己做，让张大福尽快结算后退钱。但张大福并未与路桥公司进行结算就离开了项目，路桥公司只有自己将工程做完了。

随后，路桥公司起诉张大福要求退还多支付的工程款，张大福却进行抗辩说《劳务分包合同》无效，自己只是一个农民工不应当退还工程款，他拿的都是自己的工资。由于双方没有收方结算，法院酌情确定张大福完成的工程量为70%，路桥公司应当向张大福支付的工程款总额为8.4万元，而路桥公司实际支付的劳务费为13万元，最终法院判决张大福应该退还路桥公司工程款4.6万元。在这个项目中，张大福不仅没有挣到钱，还倒亏了1.6万元。

【文中人物均系化名】

张大福与路桥公司签订的

《劳务分包合同》是否有效？

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同应当认定无效。

本案中，张大福是自然人，不具有劳务分包的质证，所以，《劳务分包合同》属于无效合同。

张大福是否可以主张自己是农民工

向路桥公司要工资？

不可以。

虽然《劳务分包合同》无效，但是张大福一开始就是作为一个劳务分包方，张大福不能再主张自己是农民工，而且也不能以农民工的身份向路桥公司要工资。

《劳务分包合同》是否应当

作为张大福与路桥公司之间结算依据？

根据法律规定，建设工程施工合同无效的，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。虽然《劳务分包合同》无效，但张大福与路桥公司之间的结算，还是参照《劳务分包合同》的价格进行。工人由张大福召集、工资标准由张大福确认、具体工作由张大福安排，张大福应当自负盈亏。

法院如何确定张大福完成的工程量？

首先，张大福在离场时应当与路桥公司共同进行收方结算，没有双方的共同结算，法院会委托鉴定机构对张大福完成的工作量进行鉴定。在本案当中，由于路桥公司已经将剩余工程做完，所以已经无法鉴定张大福完成的工程量。最终，法院只能根据双方的主张酌情确定张大福完成的工作量为70%。

张大福是否需要自己垫付民工工资？

一般来说，《劳务分包合同》都会约定进度款，发包方应当按照合同约定支付进度款。承包方在签订《劳务分包合同》和与民工洽谈工资的时候就应当充分考虑自己是否存在需要垫资的风险，如果发包方已经按照合同约定支付了进度款，而进度款不足以支付民工工资的，就需要承包方自己垫付民工工资。在工程项目中，垫资是普遍存在的，而且发包方经常会拖欠进度款，加大垫资的金额，在承接工程时一定充分考虑这个风险。

包工头不给农民工发工资

农民工应当如何维权？

为了规范农民工工资支付行为，保障农民工按时足额获得工资，我们国家在2019年制定了《保障农民工工资支付条例》，其规定任何单位和个人不得拖欠农民工工资。并且还规定分包单位拖欠农民工工资的，由施工总承包单位先行清偿，再依法进行追偿。所以，如果包工头拒不支付农民工工资，农民工可以向总承包单位追索工资，如果总包单位不给，可以向人力资源社会保障行政部门或者其他有关部门举报。

案例启示

虽然以个人名义承包工程属于违法行为，但是这种现象确实普遍存在。现在承包工程已经是一项非常专业的技术活，需要非常精通工程管理、了解民工工资市场行情，还存在垫资的风险，再加上现在工程利润空间已经压缩得非常有限，所以，稍不注意就会亏本。如果是长期从事包工头工作的，建议尽量走公司化正规经营的路线，并且要做到非常专业，在承接工程也要慎重，充分考虑自己的能力和风险，以防亏本。

来源：998法治大讲堂